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美国对区块链技术和数字资产一直保持谨慎的监管态度。对于区块链技术的发展，美国政府一方面鼓励区块链技术创新，另一方面对数字资产和ICO采取严格的监管措施。一般来说，美国把数字资产分为证券数字资产和非证券数字资产。对于证券数字资产，监管框架参照传统的联邦证券法体系，由证券交易委员会(SEC)监管，而对于非证券数字资产，监管机构和执法部门主要监管数字资产交易中涉及的洗钱、恐怖融资等金融犯罪以及市场参与者的保护。本文主要从证券数字资产的角度探讨美国区块链和数字资产的监管模式。
2018年11月16日，美国SEC发布《关于数字资产证券发行与交易的声明》(以下简称《声明》)，明确了SEC(1)数字资产证券的发行和销售；(二)投资数字资产证券，数字资产证券投资咨询；(3)数字资产证券交易流通的监管要求。同时强调了SEC对数字资产和区块链技术的态度：支持有利于投资者和资本市场发展的技术创新，但必须符合联邦法律框架，在监管合规的前提下有序进行。同时，鼓励新兴区块链技术的企业家聘请法律顾问，并在必要时寻求SEC的帮助。
事实上，早在2017年7月25日，SEC就在DAO项目上表明了自己的监管态度，发布的DAO调查报告根据《1934年证券交易法》第21(a)条，通过Howey test认定DAO币为证券。因此，道币的发行和销售受联邦证券法的约束。此外，该报告明确指出，“基于分布式账簿或区块链技术的证券发行人必须登记此类证券的发行和销售。除非有适用且有效的豁免注册条款，否则提供此类证券交易的平台也必须在SEC注册为国家证券交易所或按照豁免注册运营。”调查报告定性、直观地表明了政府对数字资产的监管态度，即只有当数字资产符合联邦法律中“证券”的定义时，相关业务才会纳入联邦证券法体系的监管，包括发行、销售、投资、咨询、交易、流通等环节。
01证券数字资产的识别
2017年7月25日，美国SEC发布《投资者公告：首次代币发行》，称“根据各ICO的实际情况，发行或出售的虚拟货币或代币可能是证券。如果发行或出售的虚拟货币或代币是证券，ICO发行和出售的这些虚拟货币或代币受联邦证券法管辖。”
根据《美国1933年证券法》，证券是指任何票据、股票、股权、债券、债务凭证以及任何涉及利润分配的投资合同。因此，证券的识别并不随其存在形式的不同而改变。它们都可以以数字资产、分布式账簿或区块链技术的形式构成“证券”。美国最高法院在SEC诉W.J.Howey Co一案中确立了判断特定交易是否构成证券发行的标准(“Howey标准”)。SEC主要参考“豪威标准”来确定数字资产是否属于“证券”。如果属于“证券”，发行人和卖方必须事先向SEC登记或获得豁免。根据“豪威标准”，如果满足以下形式，数字资产将属于“证券”:
发起人已筹集投资者的投资款(或其他有价资产)；
发起人将募集资金投资或出资至类似创业投资基金的企业进行共同投资；
投资者合理期望通过发起人或任何第三方的努力获得投资收益，包括股息、利息、价格升值等。
02证券数字资产监管模式
1.证券数字资产的发行和销售
根据声明中的监管要求，证券数字资产的发行人和出售人必须参照《美国1933年证券法》提前向SEC登记，或者获得豁免，即以“法规A”、“法规D”或“法规S”的方式发行证券。
2.证券数字资产的投资与咨询
根据声明要求，SEC在投资和咨询方面对证券数字资产的监管分为两个主体：数字资产证券投资公司和投资顾问。根据联邦证券法体系，数字资产证券投资公司需要在SEC注册，其基金或股权份额的出售也属于证券发行，需要符合联邦证券法体系中证券发行和销售的法律法规或满足相应的豁免条件。此外，数字资产证券投资顾问还需要在SEC注册，并满足联邦证券法体系中对普通证券投资顾问的监管要求。
3.证券数字资产的交易和流通
根据声明要求，SEC对证券数字资产交易和流通的监管可分为对数字资产交易平台、分销商和经纪商的监管。
SEC非常重视数字资产证券交易平台的合规性。根据SEC的监管要求，数字资产证券交易平台需要参照《美国1934年证券交易法》在SEC注册，才能成为“国家证券交易平台”或在豁免注册的条件下运营。
美国SEC对证券经纪商和数字资产分销商的认定，并不是以构成证券数字资产交易为标准，而是只要涉及为他人交易证券数字资产提供便利，吸引用户购买证券数字资产，或者买卖、分销证券数字资产，都属于数字资产证券经纪商和分销商。数字资产的证券经纪人和交易商需要参考《美国1934年证券交易法》向美国金融管理局注册为“证券经纪人-交易商”。“券商”的主体可以是机构，也可以是个人。
03证券数字资产相关处罚案例
根据声明中对证券数字资产的发行、销售、投资、咨询、交易和流通的监管要求，证券数字资产的相关机构或个人应遵守联邦法律，否则属于违法或违规行为，将受到相应的处罚。
综上所述，美国SEC对证券数字资产的监管是基于传统的联邦证券法体系。如果数字资产符合联邦法律中“证券”的定义，将被纳入联邦证券法体系的监管范围。
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